2015国家司法考试考点精读民事诉讼法pdf/txt下载_在线阅读全文

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内容简介

　　“2015国家司法考试考点精读”丛书共8册：民法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法、国际法学、商法·经济法·知识产权法、理论法学。是由海天国律司法考试培训学校主编的集合司考一线名师打造的专业辅导教材，供海天学校内部学员授课使用，同时由我社面向图书市场公开发行。本套书具有权威性、前瞻性、及时性。

作者简介

　　戴鹏，清华大学硕士，曾以460分通过司法考试，有多年司考辅导经验。其授课思路清晰，善于总结，注重答题技巧的应用和复习的针对性，用独到而新颖的视角剖析司考命题规律，深受广大考生好评。

目　　录

第一讲　民事诉讼与民事诉讼法
第二讲　诉的基本理论
第三讲　基本原则与基本制度
第四讲　主管与管辖
第五讲　当事人
第六讲　共同诉讼
第七讲　第三人
第八讲　诉讼代理人
第九讲　证据
第十讲　证明
第十一讲　保全与先予执行
第十二讲　对妨碍诉讼的强制措施
第十三讲　期间与送达
第十四讲　调解

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前　　言

　　前言
　　民事诉讼法可能是在2015年司法考试的备考过程中最令同学们不安的一门学科。在新《民事诉讼法》实施两年多后，《最高人民法院关于适用的解释》(以下简称《民诉解释》)可谓是千呼万唤始出来，于2014年12月18日通过，并自2015年2月4日起施行。500多个条文着实让同学们寝食难安。在经历了一个寒假的闭关研究后，这本依据新《民诉解释》的教材终于完成了。希望它能不负众望，对同学们2015年司法考试民诉学科的复习有所帮助。
　　民事诉讼法与仲裁部分每年在司法考试中会考查70分以上，分值相对较高，对于考生通过司法考试而言极为重要，但是常常听到考生们抱怨民事诉讼法的枯燥难学与漫无边际。的确，民诉法对好多考生而言是一块“鸡肋”，是一门“枯燥无味”的法，一门“杂乱无章”的法，一门“漫无边际”的法，是一门“说不清楚”的法，是一门“有点难学”的法，也是一门“不得不学”的法;当然，对于笔者而言，确是一门“不得不讲”的法。虽是笑谈，但在一定程度上却反映在司法考试中民事诉讼法这门学科的一些特征。
　　考生在复习备考过程中可能会遇到的问题以及本书特点的一些说明：

前 言


	　　民事诉讼法可能是在2015年司法考试的备考过程中最令同学们不安的一门学科。在新《民事诉讼法》实施两年多后，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》(以下简称《民诉解释》)可谓是千呼万唤始出来，于2014年12月18日通过，并自2015年2月4日起施行。500多个条文着实让同学们寝食难安。在经历了一个寒假的闭关研究后，这本依据新《民诉解释》的教材终于完成了。希望它能不负众望，对同学们2015年司法考试民诉学科的复习有所帮助。


	　　民事诉讼法与仲裁部分每年在司法考试中会考查70分以上，分值相对较高，对于考生通过司法考试而言极为重要，但是常常听到考生们抱怨民事诉讼法的枯燥难学与漫无边际。的确，民诉法对好多考生而言是一块“鸡肋”，是一门“枯燥无味”的法，一门“杂乱无章”的法，一门“漫无边际”的法，是一门“说不清楚”的法，是一门“有点难学”的法，也是一门“不得不学”的法;当然，对于笔者而言，确是一门“不得不讲”的法。虽是笑谈，但在一定程度上却反映在司法考试中民事诉讼法这门学科的一些特征。


	　　考生在复习备考过程中可能会遇到的问题以及本书特点的一些说明：


	　　一、错误的认知观念。很多考生对于司法考试的复习存在一个误区，以为学法律靠的就是简单的死记硬背。这种错误的观念在诉讼法的学习中，更是表现得淋漓尽致。多数考生认为诉讼法中没有什么理论，完全是靠机械性地重复背诵即可。这种错误观点导致的后果有二：一是极大地加重了记忆负担，记忆不牢;二是针对近些年司法考试倾向于理论和知识点的综合考查，纯粹靠记忆导致无法解题。正如欧文·费斯教授在《如法所能》中所言：“民事诉讼是一种制度设计，它利用国家力量改变被扭曲的社会现状，使它更接近我们的理想。”这样的制度设计焉能无理论无逻辑?如此环环相扣层层深入的制度设计岂不值得大家花时间花精力去理解和领会?本书在写作过程中，注重对知识点制度设计目的和原理进行解析，这些理论可能不那么准确，甚至存在疏漏，但笔者相信能在一定程度上帮助考生理解、记忆并且区分容易混淆的知识点。


	　　二、法条一看就会，题目一做就错。主要是因为民事诉讼法的考查中有一些特殊的命题特征，而考生不了解这些特征，不知道考试到底考什么，就出现了“复习了的没考，考到的又没有复习”的现象。比如二审的裁判中，考生往往只注意掌握各种情形所对应的裁判方式，而考试往往喜欢考查考生容易忽略的文书适用问题，如延期审理和诉讼中止中，考生往往只注意情形的区分，而考试经常却考查延期审理所适用的文书是决定而不是裁定，等等。针对这个问题，笔者通过考点提示指出司法考试中经常容易考查，但是考生又极易忽略的考点，从而帮助考生复习更具有针对性。同时对于一些较易混淆点知识点，专门作出比较和总结，帮助考生区分和记忆。


	　　三、个别难点难以理解。在民事诉讼法中存在如下难点以至于考生一直难以理解，如合同纠纷的管辖确定，举证责任分配，审判监督程序，执行中的执行异议(尤其是案外人异议以及案外人异议之诉或者许可执行之诉)。这些点在民事诉讼法中是难点，考生应当注意加强理解，对于这些内容，本书通过考点例解，辅以案例，帮助考生形象理解这些难点。


	　　四、知识点杂乱，形不成体系。话说“胸中有丘壑，笔下自华章”。民事诉讼知识点极为琐碎，对于很多考生而言是一大堆散乱的知识点，常常是抓东忘西，无法做到提纲挈领，胸有成竹地应对考点。针对这个问题，本书在编写时注意知识体系的整体掌握，在每一部分均有一块内容为知识体系，将该部分知识点用表格形式予以总结，让考生对该部分知识有一个体系性的掌握。考生可以在学习之初对本部分内容有一个整体的了解，学习完该章节后也可以通过这些表格对本部分内容做一个体系性的掌握，当然，在复习的后期，可以作为一个查漏补缺的工具。


	　　五、解题缺乏思路。民诉中很多考题是需要解题思路的，而传统的民诉教材，止步于高频考点的统计，纵情于历年考题的整理，沉迷于“必考法条”的堆积，导致很多考生解题没有思路，考场上直接套用法条，结果发现法条打架，无所适从，如管辖部分，一是当事人所在地无法确认，因为又有当事人住所地，又有经常居住地，又有户口迁出没有落户的情形;而在合同纠纷中，又有专属管辖问题，又有协议管辖问题，又有法定管辖，被告住所地和合同履行地，并且还涉及合同是否履行，约定履行地与实际履行地不一致等问题，让考生无所适从;还有诸如处分原则和辩论原则，考生在没能真正理解其内在区别的情况下，误认为一些年司法考试答案错误，针对这些问题，笔者为考生总结解题思路，并且针对性列举系列案例，运用解题思路帮助分析这些题目，从而克服这些疑难杂症。


	　　笔者通过司法考试后，求学于清华园，怀揣着对三尺讲台的憧憬，走上了司法考试讲台，在这个平台上，广大学员朋友们给了我极大的鼓励和支持，在此想向辛勤的学员们衷心地道一句感谢，是你们的激情和梦想感染着我满怀激情地工作，是你们求知若渴的眼神鞭策着我不断学习、进步，是你们的信任与支持使我有勇气在这个似乎是“不务正业”的行业中继续前行!


	　　英雄不问出处，唯有信仰者而享之!从报名那一天开始，通过考试便成了这段时间内直指内心的信仰。这一路上，时有荆棘丛生，时有鲜花灿烂，但是没有捷径，为了心中的法律梦，我们只能前行。司法考试的考生，是最辛苦的考生，也最伟大的考生!40万考生同台竞技，最终却只有不到8万考生能够胜出，便决定了这个考试的残酷性;一


	　　将近2万多个法条，需要大家在不到1年的时间内掌握;将近200个日日夜夜里，每天10小时以上的学习，陪伴你们的却只有孤独的台灯和清冷的书桌。每每想到于此，回想自己备考的艰辛旅程，心情久久不能平静，总希望自己能为考生做得更多，做得更好!当海天司考的岳文松校长向我约稿之时，我欣然应允，希望通过本书把这些年个人对于司法考试的一些理解毫无保留地展现给考生朋友。但在本书付梓之际，却是诚惶诚恐，法律水平的不足，专业知识的匮乏，使我深感有心无力，而成书的仓促，使我常怀愧疚之心，总是担心自己的浅薄和疏漏，贻误考生，愧对广大考生的信任。恳请广大考生能够不吝赐教，指出本书的疏漏甚至错误之处，以期让自己做得更好。同时，关于本书以及司法考试备考过程中关于民诉的任何问题，欢迎考生在本人的新浪微博提出，本人将尽力解答，并适时发布最新研究成果，以及勘误信息。(地址：http://weibo.com/dp0125，或者在新浪微博中搜索“法律人戴鹏”)。


	　　戴鹏


	　　2015年4月

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在线试读部分章节

　　一、民事诉讼的概念
　　民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下，按照法律规定的程序，审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和。
　　一点通
　　1.民事诉讼实质上是利用国家审判权来解决平等主体之间民事纠纷。
　　其本质在于解决民事纠纷，这一点与特别程序、督促程序、公示催告程序相区别。
　　其解决纠纷的方式在于国家审判权的行使，这一点与人民调解、仲裁等程序相区别。
　　2.民事程序包括两大类，一是诉讼案件，二是非诉讼案件，即非讼程序。简单区分如下：诉讼案件，包括一审程序，二审程序和再审程序，他们的共同特点是解决当事人之间
　　的民事权利义务纠纷;而非讼程序包括特别程序(但选民资格案件除外)，督促程序，公示催告程序，非诉讼程序的共同特点是并不解决民事纠纷，只是由法院确认某种事实状态。
　　在2012年司法考试中对该考点予以了明确考查，而且对该考点的掌握对以后很多知识点的掌握有很大帮助，详见后文叙述。
　　真题示例
　　例1 下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》(2007修正)规定的诉讼案件的审理程序?(2012年卷三84题)
　　A. 普通程序 B. 二审程序
　　C. 认定财产无主案件审理程序 D. 小额诉讼程序
　　【答案】AB
　　【解析】这道题A、B两选项考生没有问题，问题在于绝大多数考生选择了ABC。此题出题非常巧妙，可谓“明修栈道暗度陈仓”，设置了两个考点，其一为哪些是1991年《民事诉讼法》规定的内容，其二为诉讼案件和非诉讼案件的区别，绝大多数考生只看到了第一个考点，而忽略了第二个考点。C选项的认定财产无主案件是属于特别程序，属于非诉讼程序，自然不应当选择。这种“明修栈道暗度陈仓”的考查方式请考生注意识别。

一、民事诉讼的概念


	　　民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下，按照法律规定的程序，审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和。


	　　一点通


	　　1.民事诉讼实质上是利用国家审判权来解决平等主体之间民事纠纷。


	　　其本质在于解决民事纠纷，这一点与特别程序、督促程序、公示催告程序相区别。


	　　其解决纠纷的方式在于国家审判权的行使，这一点与人民调解、仲裁等程序相区别。


	　　2.民事程序包括两大类，一是诉讼案件，二是非诉讼案件，即非讼程序。简单区分如下：诉讼案件，包括一审程序，二审程序和再审程序，他们的共同特点是解决当事人之间


	　　的民事权利义务纠纷;而非讼程序包括特别程序(但选民资格案件除外)，督促程序，公示催告程序，非诉讼程序的共同特点是并不解决民事纠纷，只是由法院确认某种事实状态。


	　　在2012年司法考试中对该考点予以了明确考查，而且对该考点的掌握对以后很多知识点的掌握有很大帮助，详见后文叙述。


	　　真题示例


	　　例1 下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》(2007修正)规定的诉讼案件的审理程序?(2012年卷三84题)


	　　A. 普通程序 B. 二审程序


	　　C. 认定财产无主案件审理程序 D. 小额诉讼程序


	　　【答案】AB


	　　【解析】这道题A、B两选项考生没有问题，问题在于绝大多数考生选择了ABC。此题出题非常巧妙，可谓“明修栈道暗度陈仓”，设置了两个考点，其一为哪些是1991年《民事诉讼法》规定的内容，其二为诉讼案件和非诉讼案件的区别，绝大多数考生只看到了第一个考点，而忽略了第二个考点。C选项的认定财产无主案件是属于特别程序，属于非诉讼程序，自然不应当选择。这种“明修栈道暗度陈仓”的考查方式请考生注意识别。


	　　例2 适用特别程序审理的案件都是非讼案件?


	　　【解析】该表述为错误，因为特别程序包括选民资格案件、宣告失踪、宣告死亡、认定公民无或者限制民事行为能力、实现担保物权、确认调解协议效力案件。我们知道，诉讼案件和非讼案件是对民事程序的分类，而选民资格案件涉及公民的政治权利，并非民事程序，可见选民资格案件既不是诉讼程序，也不是非讼程序，所以该表述错误，正确表述为“特别程序除选民资格案件外，属于非讼案件”。


	　　二、民事纠纷的解决途径


	　　1. 和解：纠纷当事人就民事纠纷自行协商并达成协议，从而消灭争议。


	　　2.


	　　调解：(此处调解仅指诉讼外的调解，不包括法院调解)由第三方(调解组织)就纠纷对双方当事人进行调停、说和，从而解决纠纷。注意，调解达成的协议不具有强制执行力，但是具有法律效力，其效力类似于合同，对双方都有法律上的约束力。


	　　3. 
仲裁：财产纠纷双方当事人达成根据仲裁协议，将纠纷提交仲裁委员会予以裁决。仲裁机构的性质为民间组织，但是其所作裁决书具有法律约束力，并且具有强制执行力。


	　　4. 民事诉讼：通过人民法院在平等主体之间行使国家审判权，解决平等主体之间民事权利义务纠纷。


	　　一点通


	　　以上四种纠纷解决机制可以看出，和解是当事人自行达成和解协议，没有第三方介入，故称为私力救济。调解、仲裁、诉讼均有第三方介入，根据介入的第三方性质不同，又可


	　　进一步划分。调解和仲裁中介入的第三方是社会组织(调解委员会或仲裁机构)，故称之为社会救济;而民事诉讼介入的第三方是国家审判机关，故称之为公力救济。

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