外资并购境内企业的法律分析(2008年修订增补版)

中国改革开放和利用外资已经走过了三十年历程。中国已成为世界上利用外资最多的国家之一。研究中国利用外资是理论界和实践部门共同面临的课题。
本书以外资政策的确立发展为基点，系统回顾了不同阶段的政策法律；从外资在中国的年代、产业、行业、地区、来源地分布等视角，审视了利用外资的历史现状；从利用外资的规模、固定投资、工业产值、财政税收、对外贸易等方面，考察了外资在中国的地位。本书在反思外资经典理论”双缺口”模型的基础上，分析了中国引进外资的”非典型缺口”经济现象，阐释了是否应继续坚持积极外资政策的热点问题。本书汇总了中国利用外资的积极和消极效应，并在此基础上进行了比较研究。对当前关于外资效应*争议的几个问题进行了深入分析。本书介绍和分析了中国所处的多双边投资、贸易和税收等法律框架对利用外资理论和实践的互动和影响。
本书对外资研究人员、从事外资工作的国家机关工作人员、律师、会计师、咨询师．以及外国投资者和吸引外资的国内企业均具积极的参考价值。

叶军：1972年生，山东青州人。法学博士，师从王利明教授。目前供职商务部条法司投资法律处。 主要成果：合著《财产损害赔偿》、《法律保护法——与公安打交道》；参编《疑难民事纠纷司法对策》、《民事判解研究与适用》、《中国损害赔偿全书》、《合同法释解与适用》、《中国

第一章　外资并购的基本问题和基本模式分析：
　　第二节　外资并购的法律本质和立法动因：
　　一、外资并购的法律本质：
外资并购实际上是外国投资者和与外国投资者具有同等地位的人，按照我国法律的规定实质取得境内企业权益的行为。《外国投资者并购境内企业暂行规定》把这种行为称为外国投资者并购境内企业，并分为两种具体的方式，一是股权并购，二是资产并购。无论哪一种外资并购，在实质上都是外国投资者和与外国投资者具有同等地位的公司、企业和个人，与境内企业或者境内企业的股东之间的交易。这种交易或者表现为股权交易，或者表现为资产交易。根据法律的一般原则，除非法律有明文禁止或者限制的规定，对于财产交易应当尊重当事人的意思自治，并按照民商事法律法规确定的规则进行。目前我国已经形成了以《民法通则》、《合同法》、《公司法》、《证券法》为主体的交易法律体系。尤其是《合同法》集中体现了尊重当事人意思自治、鼓励交易的原则，从另一方面体现了合同行为的不受干预性。当事人进行外资并购完全可以根据我国目前的交易法律体系完成。这就是外资并购的私法本质。
从外资并购的私法本质来看，政府和法律并没有直接管制的必要性。私法角度上的外资并购立法，一般倾向于为外资并购制定行为规则，为外资并购提供一种交易上的选择模式。这种行为规则一般不是强制性的，而是选择性的，当事人可以选择这些规定作为其交易的规则，也可以依据意思自治的原则选择其他的规则。法律提供的供当事人选择适用的这些规则在一定程度上体现了国家的价值倾向，虽然对当事人不具有直接适用的强制力，但是如果当事人没有选择明确的规则，事后又没有达成一致的意见，则这些法律规定的模式就可能成为具有强制力的裁判规则。同时，当事人按照这些规则办事，就有了明确的法律依据，有利于当事人顺利地完成各项行政许可、批准或者登记备案等手续。
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