工伤纠纷锦囊(第二版)

本系列图书希望成为你排忧解难的锦囊妙计，成为你幸福生活的保护神。本系列图书着眼于日常生活中高频出现的法律纠纷问题，通过对具体案例的解析，联系现行法律规定，为读者提供解决纠纷的技巧与操作指南。书中选择的案例具有代表性，基本涵盖该领域的焦点与难点；来自律师、法律顾问等专业人士的点评通俗易懂；附录部分精选了该领域的常用必备法律法规，以方便读者查阅。 

本书选取的问题都是工伤领域疑难、常发、易发的问题，它主要是围绕工伤领域中的重大问题展开的。 书中所选取的案例基本上都是真实的判例，通过对案件和法院判决的分析，把具体的工伤纠纷和抽象的法律规定融为一体，使读者既能够理解抽象的法律规定，又能够运用法律解决自己的实际问题。同时，本书还进一步向读者提供一语中的的专家提示。 本书对每一问题都点明具体的法律依据，以供读者查验；附录部分把劳动就业领域重要的法律文件汇编进来，以方便读者的查找。

2　私自替班受伤可以被认定为工伤吗？
　　【案情】
2002年9月23日，罗某来到杭州某工程公司所属的工地，顶替原29号桩机工作人员孙某上班。当罗某工作至12时30分时，不慎脚被拉混凝土的拖拉机的料斗压伤。工程公司将其送医院救治，并支付全部的医疗费用。同年11月7日，罗某向杭州市某区劳动局申请认定其所受伤害属于工伤。区劳动局经调查核实，作出工伤认定书，认定：罗某是在未经公司管理人员招用的情况下，私自到杭州某工程公司工地上顶替他人上班，并未与公司形成事实劳动关系，不属于《劳动法》调整的范围，不予认定为工伤。
罗某不服区劳动局的认定，向杭州市劳动局申请复议。杭州市劳动局认为，工伤认定的主体应当是单位的职工。所谓单位职工，是指依法办理招工录用手续，与用人单位签订劳动合同，双方建立劳动关系，或与用人单位存在事实劳动关系，在用人单位的管理下从事劳动并获取工资收入的劳动者。本案中，罗某没有提供其与用人单位某工程公司建立了劳动关系的契约凭证（如劳动合同、用工合同），也没有提供证据证明其曾在该公司的管理下从事劳动并获取报酬，足以认定罗某与该工程公司之间并未形成事实劳动关系。罗某顶替他人上班纯属其单方行为，未经该公司的同意，其受伤不符合工伤认定条件，故维持区劳动局对其伤害非属工伤的认定。
【分析】
劳动和社会保障部于2005年5月25日发布《关于确立劳动关系有关事项的通知》，对事实劳动关系的判定确立了明确的标准：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”从上述通知来看，当职工与用人单位之间没有书面劳动合同以明确彼此之间的法律关系时，要通过一些外在的表征来确定。这些外在的表征包括劳动者受用人单位管理，遵守用人单位规章制度，用人单位支付报酬，发放证明劳动者身份的各种证件等。只有具备这些特征，才能认定劳动者与用人单位之间形成劳动关系，而劳动关系正是进行工伤认定的前提条件。如果不具备这些特征，劳动者与用人单位之间的法律关系就有可能是雇佣关系或者一般劳务关系，不属于《劳动法》所规范的劳动关系，应当适用民法的相关规定处理彼此之间的权利义务。
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